在关联企业之间跳槽，算连续订立合同吗

　　案例

　　甲、乙、丙同属于一个集团下的关联企业，均为独立法人。李三2008年入职甲公司，任客服。合同期满后，又入职乙公司，任营销经理。乙公司合同期满后决定终止。李却表示：自己与集团所属的企业连续订立了2次固定期限的劳动合同，已经具备订立无固定期限劳动合同的条件，因此，不同意公司发出的终止劳动合同决定。

　　答案

　　答案是：有争议。但建议企业在发生劳动争议时，在法庭上引用本文中的法律依据作抗辩理由，主张不连续计算。

　　分析

　　根据《劳动合同法》第14条规定，......劳动者与同一用人单位连续订立两次固定期限合同，且没有......法定解除情形的，当劳动者提出订立无固定期限劳动合同时，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。

　　上述规定的前提条件是“在同一用人单位内”的年限和次数达到了法律规定。在实践中，劳动者经常在不同关联企业之间变换劳动关系。为此，《劳动合同法实施条例》第10条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”

　　但是，对于“劳动者在关联企业之间变换劳动关系归属的，劳动合同订立次数是否连续计算”这个问题，包括条例在内，目前的法律、法规并未作出明确规定。笔者认为，劳动者在关联企业之间变换劳动关系归属的，劳动合同订立次数可以不连续计算。理由如下：

　　事实上，《劳动合同法实施条例》在草案制定过程中曾考虑过在某些特定情况下，劳动合同订立次数也要连续计算。但是，《劳动合同法实施条例》颁布后，有关次数连续计算的规定并未保留。这充分表明，立法者的立法原意便是否定了“次数连续计算”的想法。

　　但是有两种情形下，劳动合同订立次数仍有可能被认定为应连续计算：第一，非因劳动者辞职等原因，总公司与分公司，或分公司与分公司轮流与劳动者签订劳动合同的;第二，用人单位恶意规避无固定期限劳动合同的订立，由关联企业与劳动者轮流订立劳动合同，但劳动关系的实质并未发生变化，只是主体发生变化的。

　　对于上述这两类情况，个别地方法规已经作出明确的规定。比如粤高法发[2008]13号《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》即规定，用人单位恶意规避《劳动合同法》第14条的规定，通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的，应认定为无效行为，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应连续计算。即使没有规定的地方，法院也很有可能以“以合法形式掩盖非法目的”的理由认定变更劳动关系无效，故次数应连续计算。

　　本案中李三的情况属于合同到期终止没有续签，而是到了另一个公司另谋高就。尽管两个公司属于同一集团，但却是两家独立公司。李三不是在甲公司升迁的，表明如果李三留在甲公司，可能不能获得去乙公司的利益。所以甲乙并非串通损害李三的利益，而是李三为了自己的利益主动“跳槽”的。所以李三要求劳动合同订立次数连续计算是没有法律依据的。

　　来源：三茅网，作者：曹中勋